W związku z treścią opublikowanego w dniu 1
kwietnia 2019 r. oświadczenia POLWAX S.A. zatytułowanego „Stanowisko POLWAX
S.A. w odpowiedzi na stanowisko ORLEN Projekt S.A. do raportu
bieżącego nr 16 opublikowanego przez POLWAX S.A.” („Stanowisko POLWAX”),
będącego odpowiedzią na opublikowane przez ORLEN Projekt S.A. („Spółka”) „Stanowisko ORLEN
Projekt S.A. do raportu bieżącego nr 16 opublikowanego przez POLWAX S.A.” („Komunikat
OP”), Spółka oświadcza, że zaprzecza przedstawionemu w treści Stanowiska
POLWAX obrazowi wzajemnych relacji Stron, w tym twierdzeniom dotyczącym złożenia
przez Spółkę w dniu 26 marca 2019 r. oświadczenia o odstąpieniu od łączącej Strony
umowy z dnia 7 kwietnia 2017 r. („Umowa”)
i jego skuteczności.Na wstępie Spółka pragnie wyrazić ocenę, iż zainicjowana
przez POLWAX S.A. medialna wymiana stanowisk Stron nie prowadzi do rozwiązania
powstałego sporu oraz usunięcia jego podstaw, które stały za złożeniem przez
Spółkę oświadczenia o odstąpieniu od Umowy. W szczególności Spółka pragnie wskazać,
że pomimo składanych deklaracji oraz zapoznania się przez przedstawicieli
POLWAX S.A. z oryginałami dokumentacji znajdującej się w biurze budowy na
terenie realizowanej inwestycji oraz gotowości wydania oryginałów tych dokumentów
przez Spółkę, płatność należnego Spółce wynagrodzenia za wykonane i
zaakceptowane przez POLWAX S.A. prace budowlane nie została do dnia
dzisiejszego uregulowana (do kwestii podnoszonych zarzutów dot. braków w
udostępnionej dokumentacji Spółka odniesie się jeszcze poniżej), jak również od
czasu złożenia oświadczenia o odstąpieniu od Umowy do momentu publikacji
Stanowiska POLWAX, Spółka nie otrzymała ze strony POLWAX S.A. jakiegokolwiek sygnału
o woli ugodowego rozwiązania zaistniałego sporu, a jedynie wezwania do
wznowienia i zintensyfikowania prac opisane szerzej w raportach bieżących
opublikowanych przez POLWAX S.A.
Ponadto Spółka zwraca uwagę, że wbrew formułowanym przez
POLWAX S.A. zarzutom, nie upubliczniała informacji poufnych dotyczących okoliczności
powstałego sporu, ograniczając się tylko do adekwatnej odpowiedzi na
twierdzenia i zarzuty ujawniane w kolejnych komunikatach i raportach POLWAX
S.A., które w sposób niezgodny z okolicznościami faktycznymi i prawnymi sprawy
oraz naruszający dobre imię i chronione prawnie interesy Spółki przedstawiały
relacje Stron, okoliczności złożenia oświadczenia o odstąpieniu od Umowy oraz
jego skuteczność. W tej sytuacji Spółka uważa za bezpodstawne i nieuzasadnione
formułowane przez POLWAX S.A. zarzuty dotyczące naruszenia obowiązku poufności.
Odnosząc się natomiast do samych twierdzeń zawartych w
Stanowisku POLWAX, Spółka podtrzymuje wcześniej przedstawione w komunikacie z
dnia 27 marca 2019 r. stanowisko , że zwłoka w płatności przez POLWAX S.A. wynagrodzenia
należnego Spółce była, jak wyraźnie sformułowano to w Komunikacie OP, głównym (choć
niejedynym) powodem podjęcia decyzji w przedmiocie złożenia oświadczenia o odstąpieniu
od Umowy. Ze względu na podkreślany przez POLWAX S.A. w Stanowisku POLWAX
obowiązek zachowania poufności przyczyny te nie mogą jednak zostać przez Spółkę
ujawnione w niniejszym komunikacie, gdyż mogłoby to spowodować skierowanie
przez POLWAX S.A. roszczeń do Spółki z tego tytułu.
Spółka zwraca również uwagę, że istotą sporu pomiędzy Stronami
jest aktualnie nie kwestia zasadności czy wysokości samego wynagrodzenia
należnego Spółce za prace wykonywane od listopada 2018 r. do lutego 2019 r., a wymagalność
faktur złożonych przez Spółkę do POLWAX S.A., obejmujących to wynagrodzenie. Przy
czym, pomimo iż, jak wskazano powyżej, pierwsze faktury, wymagalność których
jest obecnie kwestionowana przez POLWAX S.A., zostały wystawione jeszcze w
grudniu 2018 r., po raz pierwszy zarzut ich niewymagalności został przez POLWAX
S.A. podniesiony w dniu 11 marca 2019 r., kiedy Spółka nabyła już uprawnienie
do odstąpienia od Umowy. Spółka wskazuje przy tym, że POLWAX S.A. nigdy nie
wyjaśniała, dlaczego swoje zastrzeżenia (abstrahując od ich zasadności)
sformułowała dopiero po prawie trzech miesiącach od otrzymania spornych faktur,
a już po upływie dodatkowego terminu do zapłaty zakreślonego przez Spółkę w
wezwaniu z dnia 11 lutego 2019 r.
Wbrew twierdzeniom zawartym w Stanowisku POLWAX, Spółka nigdy
nie twierdziła, jakoby w dniu 11 lutego 2019 r. otrzymała jakiekolwiek pismo od
POLWAX S.A., z którego wynikałoby potwierdzenie wymagalności spornych obecnie
roszczeń, bowiem w treści Komunikatu OP z dnia 27 marca 2019 r. http://www.orlenprojekt.pl/pl/dlaprasy/aktualnosci/Strony/Stanowisko-ORLEN-Projekt-S-A--do-raportu-bie%C5%BC%C4%85cego-nr-16--opublikowanego-przez-POLWAX.aspx znajduje się wyłącznie następujące stwierdzenie: „W odpowiedzi na skierowane przez spółkę ORLEN Projekt S.A. wezwanie do
zapłaty z dnia 11 lutego 2019 r., Zarząd POLWAX uznał jego zasadność oraz potwierdził
wymagalność należności nimi objętych […]”. Spółka wskazuje przy tym, że
sformułowania potwierdzające powyższe stwierdzenie są zawarte, jak ujawniono to
zresztą w Stanowisku POLWAX, w piśmie datowanym na 19 lutego 2019 r., które
zawiera oświadczenie Zarządu POLWAX S.A. o wymagalności określonej w tym piśmie
kwoty wynagrodzenia należnego Spółce i woli przedstawienia propozycji
harmonogramu spłat nierozliczonych kwot. Wskazana korespondencja jest przy tym
tylko i wyłącznie jednym z przykładów wskazujących na prezentowane ówcześnie stanowisko
POLWAX S.A. odnośnie wymagalności kwot objętych wezwaniem do zapłaty z dnia 11
lutego 2019 r.
POLWAX S.A. w Stanowisku POLWAX sugeruje
również, że Spółka błędnie odczytała treść pisma z 19 lutego 2019 r., z którą Spółka
powinna zapoznać się ponownie, „wraz z
dalszymi pismami z dnia 8 marca 2019 r. i 25 marca 2019 r.”. Wnikliwa
analiza treści tych ostatnich dokumentów wskazuje tylko, że POLWAX S.A., po
nabyciu przez Spółkę
uprawnienia do odstąpienia od Umowy zmieniła
całkowicie swoje dotychczasowe stanowisko na temat wymagalności spornych
faktur. POLWAX S.A., próbując natomiast przypisać ww. pismu wyłącznie charakter
„oświadczenia wiedzy”, potwierdza jedynie, że, od momentu wystawienia i
doręczenia POLWAX S.A. spornych obecnie faktur, wiedza Stron na temat
wymagalności wystawianych przez Spółkę faktur była tożsama, „skorygowaniu”
uległa ona natomiast dopiero w dniu 8 marca 2019 r.
Przechodząc natomiast od aspektów
związanych z zakresem wiedzy każdej ze Stron do sfery rzeczywistych działań,
wskazać należy na kolejne nieścisłości i przemilczenia Stanowiska POLWAX. Po
pierwsze, niezgodne z prawdą jest zawarta tam sugestia, jakoby Spółka
twierdziła, iż POLWAX S.A. zaprzestała regulowania faktur od początku grudnia
2018 r., albowiem w Komunikacie OP
http://www.orlenprojekt.pl/pl/dlaprasy/aktualnosci/Strony/Stanowisko-ORLEN-Projekt-S-A--do-raportu-bie%C5%BC%C4%85cego-nr-16--opublikowanego-przez-POLWAX.aspx znajduje się jedynie stwierdzenie, że „Spółka POLWAX zaprzestała terminowanego
regulowania należnego Spółce wynagrodzenia z tytułu wykonywanych prac
budowlanych począwszy od grudnia 2018 r.”. Prawdą jest wskazywana w
Stanowisku POLWAX okoliczność, że w grudniu 2018 r. i w I kwartale bieżącego
roku POLWAX S.A. zapłaciła na rzecz Spółki z tytułu wykonanych prac kwotę ok. 15,4
mln zł, przy czym fakt częściowych płatności wynagrodzenia należnego Spółce, w
tym wynikającego ze spornych obecnie faktur, został wskazany już w Komunikacie
OP http://www.orlenprojekt.pl/pl/dlaprasy/aktualnosci/Strony/Stanowisko-ORLEN-Projekt-S-A--do-raportu-bie%C5%BC%C4%85cego-nr-16--opublikowanego-przez-POLWAX.aspx. Natomiast, o
czym Stanowisko POLWAX milczy, ze wspominanej kwoty ok. 15,4 mln zł, ok. 8 mln zł
zostało zapłacone w miesiącu grudniu 2018 r. za faktury wystawione do końca listopada
2018 r., obejmujące prace wykonane nie później niż do połowy listopada 2018 r.,
w tym fakturę wystawioną jeszcze w sierpniu 2018 r. Nie jest również prawdziwe
pojawiające się w materiałach prasowych stwierdzenie, że POLWAX S.A. niedawno
zapłaciła Spółce 15,4 mln zł, albowiem, jak wskazano powyżej, większość z ww.
kwoty została zapłacona przez POLWAX S.A. w grudniu 2018 r., a ostatnia
płatność części zaległego wynagrodzenia została dokonana przez POLWAX S.A.
ponad miesiąc temu.
Co jednak najistotniejsze, ze Stanowiska
POLWAX wprost wynika, że POLWAX S.A. nie kwestionuje samej wysokości zadłużenia
wobec Spółki, a jedynie jego wymagalność. Natomiast, powołując się na częściowe
płatności spornych obecnie faktur dokonywane od grudnia 2018 r., POLWAX S.A.
nie wyjaśniła przy tym, dlaczego dokonała częściowej płatności za dokładnie te
same faktury, których wymagalność aktualnie kwestionuje. Wpływ na konto Spółki
częściowej płatności za owe sporne obecnie faktury, poza deklaracjami i
oświadczeniami Zarządu POLWAX S.A., jest nie tylko kolejnym przekonywującym
dowodem świadczącym o wymagalności spornych należności, ale również przeczy konsekwencji
stanowiska prezentowanego w tym zakresie przez POLWAX S.A.
Nieuprawnione są również
twierdzenia POLWAX S.A., jakoby podstawą wstrzymania płatności spornych obecnie
faktur miałyby lub zgodnie z Umową mogłyby być zaległości Spółki wobec 3
podwykonawców, albowiem kwestia tych płatności: (i) nie dotyczy podwykonawców,
a dalszych podwykonawców Spółki, (ii) żądania zgłaszane przez tych dalszych
podwykonawców nie są wystarczająco udowodnione i są przedmiotem weryfikacji ze
strony Spółki, (iii) prace wykonywane przez te podmioty, odnośnie których
powstał spór co do zapłaty na ich rzecz wynagrodzenia, zakończone zostały
najpóźniej w miesiącu sierpniu 2018 r. oraz (iv) z tytułu nierozwiązania sporu odnośnie
tych płatności POLWAX S.A. wstrzymała zapłatę na rzecz Spółki należności
wynikających z wystawionej w sierpniu faktury na kwotę przekraczającą wysokość
należności zgłoszonych przez rzeczonych dalszych podwykonawców.
Przechodząc natomiast do kwestii
dyskusji na temat wymogów, jakie Spółka winna spełnić przedkładając kolejne
faktury, jej kontynuacja wymagałaby szczegółowego odwołania się do
poszczególnych zapisów Umowy, co do których POLWAX S.A. zgłasza zastrzeżenia
związane z ich poufnością. Z tych też przyczyn Spółka pragnie ograniczyć się do
wskazania, że podstawą jakichkolwiek płatności na jej rzecz jest przede
wszystkim wspominany w Stanowisku POLWAX dokument w postaci Protokołu
Zawansowania Robót, który dla swej skuteczności wymaga podpisania przez POLWAX
S.A., co stanowi potwierdzenie zakresu prac wykonanych przez Spółkę w okresie
objętym danym protokołem. W Stanowisku POLWAX, POLWAX S.A. zarzuca, że w dalszym
ciągu nie dysponuje oryginałami powyższych protokołów. W tym miejscu należy
wskazać, że zgodnie z ustaloną przez Strony procedurą, wszystkie sporządzone
przez Spółkę Protokoły Zawansowania Robót – także te stanowiące podstawę
wystawienia spornych obecnie faktur – zostały podpisane przez przedstawicieli
POLWAX S.A. i w oryginałach nadal pozostają w posiadaniu POLWAX S.A. (oryginały
tych dokumentów po ich podpisaniu nigdy nie zostały przekazane przez POLWAX
S.A. do Spółki, która dysponuje jedynie ich skanami, przekazanymi POLWAX S.A.
wraz z każdą ze spornych obecnie faktur). Formułowanie wobec tego przez POLWAX
S.A. niewykonalnych żądań wobec Spółki w sytuacji dysponowania żądanymi dokumentami,
nie tylko może budzić zdziwienie, ale stanowi również nadużycie prawa.
Podobne zdziwienie
budzi prowadzenie przez POLWAX S.A. dywagacji na temat tego, czy część spornych
dokumentów koniecznych do przedstawienia wraz z fakturami znalazła się na placu
budowy 12 czy 13 marca 2019 r. Spółka stanowczo zaprzecza nieuprawnionym
sugestiom, jakoby dokumenty dot. ww. faktur zostały dostarczone do biura budowy
na terenie inwestycji w dniu 12 lub 13 marca 2019 r. W tych bowiem dniach, w
związku ze zgłoszonymi przez POLWAX S.A. w dniu 11 marca 2019 r. żądaniami,
zostały jedynie przygotowane protokoły przekazania rzeczonych dokumentów, które
miały ułatwić i przyspieszyć ich odbiór przez POLWAX S.A., co jednak do dnia
dzisiejszego nie miało miejsca. Przy czym Spółka pragnie również podkreślić,
że, jak już wyżej wskazano, przedstawiciele POLWAX S.A. nie interesowali się
oryginałami wskazanych dokumentów od momentu otrzymaniu pierwszych spornych
faktur w grudniu 2018 r. ani nie zweryfikowali ich po spotkaniu Stron w dniu 13
marca 2019 r., gdzie otrzymali informację o ich dostępności w biurze budowy.
POLWAX S.A. zdecydowała się na ich przejrzenie dopiero po dacie otrzymania
oświadczenia o odstąpienia od Umowy.
Odnosząc się do
twierdzeń POLWAX S.A. o posiadaniu zapewnionego finansowania inwestycji, Spółka
wskazuje, że oświadczenie to jest z perspektywy Spółki nieweryfikowalne, bowiem
Spółka nie otrzymała do dnia dzisiejszego jakichkolwiek dowodów od POLWAX S.A.
je potwierdzających, jak również nie otrzymała zaległych płatności ani nie
została jej przedłożona gwarancja zapłaty lub jakiekolwiek informacje o
statusie jej uzyskiwania. POLWAX S.A. podnosi również w Stanowisku POLWAX, że
bank finansujący nigdy nie wypowiedział umowy kredytowej. Jednakże należy
zauważyć, że zgodnie z raportem bieżącym POLWAX S.A. nr 23/2018, z dnia 26
września 2018 r., POLWAX S.A. poinformowała, że z powodu niedotrzymania
wymaganego w umowie kredytowej zawartej z ING Bank Śląski S.A. poziomu EBITDA,
POLWAX S.A. zobowiązała się do powstrzymania się od składania dyspozycji
udostępnienia kredytu inwestycyjnego (tj. kredytu przeznaczonego na
finansowanie Inwestycji) w zakresie drugiej i trzeciej transzy oraz w ramach
pierwszej transzy z przeznaczeniem innym niż rozliczenie akredytywy otwartej w
ramach tej transzy. Co istotne, we wskazanym raporcie bieżącym jako jedyną
podstawę wstrzymania wypłaty kredytu podano niedotrzymanie poziomu EBIDTA, a
nie, jak wskazuje się obecnie w Stanowisku POLWAX, przyczyny zależne od Spółki,
co po stronie Spółki rodzi istotną wątpliwość, które ze wskazywanych przyczyn
wstrzymania finansowania są prawdziwe. Powyższych wątpliwości nie rozwiewa
również raport bieżący nr 12/2019 z dnia 12 marca 2019 r., w którym jest mowa o
uzgodnieniu i podpisaniu w dniu 12 marca 2019 r. przez POLWAX S.A. oraz ING
Bank Śląski S.A. porozumienia dotyczącego warunków uruchomienia drugiej transzy
kredytu inwestycyjnego, w ramach którego bank miał zgodzić się na finansowanie
lub refinansowanie kosztów Inwestycji, albowiem: (i) zarówno treść samej umowy
kredytowej w zakresie kredytu inwestycyjnego zawartej przez POLWAX S.A. z ING
Bank Śląski S.A., jak i warunki porozumienia z dnia 12 marca 2019 r., w tym
warunki uruchomienia drugiej transzy kredytu inwestycyjnego, nie są Spółce znane,
(ii) ww. raport bieżący nie wskazuje kwoty, do jakiej może zostać uruchomiona
druga transza kredytu inwestycyjnego, co uniemożliwia zweryfikowanie, czy kwota
ta jest wystarczająca na pokrycie chociażby wymagalnych zobowiązań POLWAX S.A.
wobec Spółki, (iii) druga transza kredytu inwestycyjnego może zostać, zgodnie z
raportem bieżącym, uruchomiona wyłącznie na finansowanie kosztów, które będą
wymagalne do dnia 30 kwietnia 2019 r., podczas gdy, zgodnie z Umową, inwestycja
miała zostać zakończona do końca 2019 r. i to w końcowym etapie jej realizacji wierzytelności
Spółki wobec POLWAX S.A., jak również koszty ponoszone przez Spółkę na
realizację inwestycji, miałyby najwyższą wartość, a wreszcie (v) do dnia dzisiejszego
Spóła w dalszym ciągu nie otrzymała płatności jakiejkolwiek części kwot
wynagrodzenia objętego spornymi obecnie fakturami. Również samo podjęcie
uchwały w przedmiocie podwyższenia kapitału zakładowego w żaden sposób nie
potwierdza dobrej sytuacji finansowej POLWAX S.A., ponieważ środki finansowe z
wkładów akcjonariuszy nie zasiliły i jeszcze przez stosunkowo długi czas nie
zasilą POLWAX S.A., a podjęcie tej uchwały wręcz może wskazywać na sytuację
odwrotną – tj. problemy finansowe POLWAX S.A., albowiem jeszcze w raporcie
bieżącym nr 26/2018 z dnia 8 listopada 2018 r. Zarząd POLWAX S.A. zdecydował o
odstąpieniu od procedury dokonania podwyższenia kapitału zakładowego POLWAX
S.A., jako niekorzystnej dla POLWAX S.A. Wreszcie, poważne wątpliwości odnośnie
kondycji finansowej POLWAX S.A. budzi, w ocenie Spółki, opublikowany przez
POLWAX S.A. raport bieżący nr 4/2019 z dnia 22 stycznia 2019 r. w przedmiocie
szacunków wyników POLWAX S.A. za rok 2018 oraz informacji o możliwym znaczącym
spadku zysku netto POLWAX S.A. w roku 2019, w którym Zarząd POLWAX S.A.
poinformował o zidentyfikowaniu ryzyka obniżenia zysku netto POLWAX S.A. w roku
2019 o ponad 50% wskutek wskazanych w tym raporcie zdarzeń gospodarczych.
Spółka wskazuje przy
tym również, że większość informacji, które uzyskuje w zakresie sytuacji
finansowej POLWAX S.A., pochodzi wyłącznie z komunikatów i raportów publikowanych
przez POLWAX S.A. na swojej stronie internetowej, w tym nawet tak kluczową
informację jak szacowany koszt gwarancji zapłaty, który Spółka, zgodnie z
przepisami prawa, miałaby obowiązek ponieść gdyby nie odstąpienie od Umowy,
Spółka uzyskała jedynie z lektury opublikowanego na stronie internetowej
Stanowiska POLWAX.
Na zakończenie Spółka pragnie
również wskazać, że nie jest zgodne z prawdą twierdzenie POLWAX S.A., zawarte w
Stanowisku POLWAX, jakoby POLWAX S.A. miała zgodnie z pismem Spółki z dnia 11
lutego 2019 r. nie mniej niż 45 dni na dostarczenie dokumentu gwarancji zapłaty
niezapłaconego jeszcze przez POLWAX S.A. wynagrodzenia należnego Spółce za
roboty budowlane, które były przewidziane w Umowie, albowiem, zgodnie z
obowiązującymi przepisami Spółka wyznaczyła POLWAX S.A. termin dokładnie 45 dni
na uzyskanie przedmiotowej gwarancji, a nadto iż niezrozumiałe w świetle
obowiązujących przepisów prawa jest oświadczenie, jakoby POLWAX S.A. miała
wyrazić sprzeciw wobec zaangażowaniu przez Spółkę podwykonawców „w piśmie do Ministra Sprawiedliwości z dnia
15 marca 2019 r.”, albowiem Minister Sprawiedliwości nie ma kompetencji w
zakresie określania na podstawie przepisów Kodeksu cywilnego skuteczności wobec
inwestora angażowania podwykonawców w proces budowlany przez generalnego
wykonawcę.